登陆注册
12103300000009

第9章 具体行政行为(2)

以许可是否附有附加义务为标准,分为权利性许可和附义务的许可。权利性许可也称无条件放弃的许可,指申请人取得行政许可后,并不承担作为义务,可以放弃被许可的权利,并不因此承担法律责任。如持枪证、排污许可证。

附义务的许可也称有条件放弃的许可,指被许可人获得许可的同时,亦承担一定期限内从事该活动的义务,否则要承担一定法律责任的许可。如我国《公司登记管理条例》规定,企业在获准登记取得营业执照后一年内应开展经营活动,否则将视为自动放弃,工商行政管理部门有权吊销营业执照。

(四)排他性许可和非排他性许可

以许可的范围为标准分为排他性许可和非排他性许可。排他性性许可又叫独占许可,是指某人或组织获得该项许可后,其他任何人或组织均不能再获得该项许可,如商标许可。非排他性许可又称共存许可,是指可以为具备法定条件的任何人或组织所申请并获得的许可。

(五)长期许可和短期许可

以许可有效期的长短,分为长期许可和短期许可。长期许可是指许可机关赋予申请人有效期较长的一种许可。行政机关根据申请人条件和法律赋予其许可证的有效期较短,则称之为临时许可或短期许可。

项目三行政强制

行政强制的概念和特征

(一)行政强制的概念

根据我国《中华人民共和国行政强制法》(以下简称《行政强制法》)的规定,行政强制包括行政强制措施和行政强制执行。

行政强制措施,是指行政机关在行政管理过程中,为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形,依法对公民的人身自由实施暂时性限制,或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。

行政强制执行,是指行政机关或者行政机关申请人民法院,对不履行行政决定的公民、法人或其他组织,依法强制履行义务的行为。

(二)行政强制的特征

1.行政强制的主体是行政主体,即行政机关或法律法规授权的组织。行政强制是一种行政行为,由行政机关实施(申请法院强制是一种特殊的执行方式),行政强制行为中所采取的都是行政手段,而不是司法手段或其他手段。

2.行政强制的对象是行政相对人的财物和人身自由。由于行政相对人拒不履行行政法义务,或对社会秩序及他人人身健康和安全可能构成危害,或其本身正处于或将处于危险状态中,国家强制机关为实现特定的行政目的,针对特定的行政相对人、行为或特定的物而作出的行政行为。

3.行政强制的目的是实现一定的行政目的,保障行政管理的顺利进行。

行政强制的分类

根据我国《行政强制法》的规定,行政强制措施的种类有:限制公民人身自由;查封场所、设施或者财物;扣押财物;冻结存款、汇款;其他行政强制措施。

行政强制执行的方式有:加处罚款或者滞纳金;划拨存款或者汇款;拍卖或者依法处理查封、扣押场所、设施或者财物;排除妨碍、恢复原状;代履行;其他强制执行方式。以上行政强制均由法律设定。以上行政强制,按不同标准可以有以下分类:

(一)对人身、财产和行为的强制

这是以行政强制行为所调整的对象和内容为标准所作的分类。

1.对人身的强制。

是指国家有权机关,如公安机关、海关等,对那些可能威胁现行的社会秩序或公共利益或者拒不履行法定或规定义务的行政相对人所采取的限制人身自由或者迫使其履行义务的强制措施。根据我国现行有关法律的规定,对人身的强制措施有:强制治疗、强制戒毒、强制传唤、强制扣留、强制隔离、强制带离现场等。

2.对财产的强制。

指行政主体对负有履行法定财产义务却拒不履行的行政相对人,所采取的迫使其履行义务或达到与履行义务相同状态的强制措施。根据我国现行法律的规定,对财产的强制措施主要有:查封、冻结、扣押、划拨、扣缴、强制拆除、强制恢复原状等。

3.对行为的强制。

是指行政主体对拒不履行行政作为或不作为义务的行政相对人,所采取的强制其履行作为或不作为义务的行政强制措施,如强制许可、强制登记、强制退还等。

(二)即时性强制和执行性强制

这是以行政强制行为的目的和程序的阶段性为标准所进行的分类。

1.即时性强制。

是指行政主体为了维护社会秩序,保障公共利益和公共安全,保护公民的人身权和财产权免受伤害,依法定职权,预防或制止某种可能或正在发生的违法行为或危害社会和公民人身安全的行为,所采取的紧急性的行政强制行为。

根据即时性强制的适用对象和功能的不同,又可分为预防性强制和制止性强制。预防性强制的对象是可能危害社会秩序或公共安全的人或物,其目的是防止结果的发生,如行政机关对传染病患者强制隔离治疗的行为;制止性强制的对象是正在危害社会秩序或公共安全的人或物,其目的是遏制结果的继续和扩大,如公安机关对醉酒驾驶车辆人员强制约束的行为等。

2.执行性强制。

是指行政主体为了保证法律、法规以及行政主体依法作出的行政决定所确定的行政相对人的义务的实现,所采取的迫使其履行相应义务或通过其他法定方式使义务得以实现的行政强制的行为。按照我国《行政强制法》的规定,执行性强制包括:加处罚款或者滞纳金;划拨存款或者汇款;拍卖或者依法处理查封、扣押场所、设施或者财物;排除妨碍、恢复原状等直接强制执行方式和代履行等其他间接强制执行方式。

综合实务训练

【实训案例一】

基本案情

关某是运煤司机,一日运煤经过309国道某省某地区路段设立的交通检查站时,交通站执勤人员宋某(身着交通警察制服,佩带执勤袖章)向关某走过来,递给关某一张处罚决定书,并对关某说:“交20块钱再走。”关某接过处罚书,见上面印着的全部内容是:根据有关规定,罚款20元。决定书印着某省某地区交通大队的印章。关某问宋某:“为什么要罚我?”宋某说:“你超载。”关某辩称:“我只拉半车煤,怎么就超载?”宋某不耐烦地说:“让你交你就交,啰嗦什么?”关某说:“不说清楚,我就不交。”这时,宋某又递过一张处罚决定书,并说:

“就你这态度,再交20块。”关某怕争辩下去,又要罚款,只好交了40元钱。

问题

本案中的行政处罚行为哪些地方违反了《行政处罚法》的规定?

解题思路

依照行政处罚的相关规定进行分析。

【实训案例二】

基本案情

某县人民政府决定对其县境内的某村进行整体搬迁,该村村民对此并不赞同,并以各种形式表示反对。后来,该村所在地的乡人民政府以处罚抵制县人民政府决定的组织者为由,分别对该村村民甲、村民乙作出行政拘留10天的决定,并自行执行。

问题

1.某县人民政府的决定,是具体行政行为还是抽象行政行为?并说明理由。

2.该乡人民政府作出并实施的行政拘留处罚是否合法?为什么?

解题思路

依照不同的行政行为特点进行分析。

【实训案例三】

基本案情

1997年11月2日晚上,某公安分局巡警黎甲在巡逻过程中,发现崔乙和侯丙二人厮打在一起,引起过路人的驻足围观,当场认定崔乙和候丙二人的行为触犯了《中华人民共和国治安管理条例》,决定分别给予崔乙和侯丙二人各罚款100元的行政处罚,并当场收缴了罚款。

问题

1.《行政处罚法》规定适用简易程序必须符合哪些条件?简易程序的基本内容是什么?

2.巡警黎甲的处罚行为哪些不符合《行政和处罚法》的规定?

解决思路

依照行政处罚的程序规定进行分析。

【实训案例四】

基本案情

某县工商局接群众举报称,个体工商户马某涉嫌违法经营,该局即指派执法人员张某前往检查。经查,马某违法事实确凿,工商局拟依法对其作出吊销营业执照并罚款5000元的行政处罚。根据《行政处罚法》的规定,工商局在作出处罚决定前,书面告知马某有要求举行听证的权利。马某当即要求组织听证,工商局通知其次日下午到局机关参加听证。听证由本案调查人员张某主持,马某进行了申辩和质证,并在听证笔录上签字,同时马某按照工商局的要求交纳了听证费用200元。听证结束后,工商局对马某作出了吊销营业执照并罚款3000元的行政处罚,制作了行政处罚决定书,并于10日后送达马某。

问题

该县工商局在本案的处理过程中有一系列违反法律规定之处,请根据《行政处罚法》的相关规定,一一指出,并说明理由。

解决思路

依照行政处罚的法律规定进行分析。

【综合知识竞答】

一、名词解释

1.行政许可

2.行政处罚

3.行政强制措施

4.行政强制执行

二、选择题

1.行政主体根据行政相对方申请颁发许可证的行为,应属()。

A.应申请的行政行为B.双方行政行为C.依职权行政行为D.羁束行政行为

2.税务机关依照法定的税种、税率对某企业征税,这一行为是()。

A.自由裁量行政行为B.羁束行政行为C.双方行政行为D.不要式行政行为

3.下列行政行为中,()是双方行政行为。

A.行政处罚B.行政合同C.行政委托D.行政复议

4.有效成立的行政行为具有下列效力()。

A.公定力B.确定力C.拘束力D.执行力

5.某治安警察依照《治安管理处罚法》在“1元以上,200元以下”的罚款幅度内,对违法公民作出罚款100元的处罚,这一行政行为属于()。

A.自由裁量行政行为B.单方行政行为C.要式行政行为D.依申请行政行为

6.下列行政行为中,()是双方行政行为。

A.行政处罚B.行政合同C.行政委托D.行政复议

7.下列属于即时强制的有()。

A.行政机关强制拆除违章建筑B.卫生机关将感染非典的病人强制隔离治疗C.公安机关将醉酒闹事者强行带离现场并约束至酒醒D.人民法院查封犯罪嫌疑人的财产

三、简答题

1.行政许可有哪些特征?

2.行政处罚的种类有哪些?

3.行政强制措施有哪些种类?

同类推荐
  • 公民维权法律好帮手

    公民维权法律好帮手

    本书从最基本的法律知识开始,循序渐进地介绍了公民日常生活中经常会碰到的“难解难纷”,包括:消费者维权问答、房产及物业纠纷问答、家庭/婚姻纠纷问答、人身伤害维权问答、医疗纠纷问答、最新道路交通法与交通纠纷处理、劳动人事权益与社会保障纠纷处理、保险投保理赔纠纷问答及法律依据、借贷纠纷问答及法律依据、精神赔偿、合同纠纷处理、知识产权的保护、打官司的常识问题、公民常用法律文书。本书根据公民日常生活需要所编写,突出了实用性和可操作性。结合案例说法,用问答的形式解答,通俗易懂,现用现查,适合于不同文化水平的读者,实是公民案头必备的工具书。
  • 文艺维权实用手册——《维权行动》专刊汇编

    文艺维权实用手册——《维权行动》专刊汇编

    中国文联维权办公室、中国艺术报社编著的《文艺维权实用手册:<维权行动>专刊汇编》通过不同栏目,大力宣传有关法律法规,分析典型维权案例,交流维权工作经验,全面介绍我国在知识产权保护领域的崭新成就,充分展示中国文联及各个文艺家协会在维护文艺工作者合法权益方面的重要作用,为文艺工作者搭建起一个交流经验、传递心声的媒体平台,进一步提高了文艺工作者的维权意识和能力。
  • 农民工权益保护法律案例精讲

    农民工权益保护法律案例精讲

    本书从7个方面介绍了农民工维护合法权益的26个案例。农民离开本土外出务工,有的走出了家乡,更多的是就近务工。所以,本书既包括农民在城里务工的案例,也包括农民就近务工的案例。农民工遇到的法律问题很多是确认劳动关系的问题,了解这些案例有利于吸取教训,少走弯路。农民工被解除劳动关系后,容易失去应有的保障条件,针对这一情况,本书还收集了一批在被解除劳动关系时如何保护合法权益的案例。在重点介绍农民工工伤与一般伤残的案例同时,也注意收集短暂受雇务工保护合法权益的案例。农民在转包工程劳务活动中务工,往往要面对多个老板和包工头,因此,其中也介绍了在转包工程劳务务工中保护自己合法权益的案例。
  • 天平与杠杆:欧盟的司法制度

    天平与杠杆:欧盟的司法制度

    本书介绍了欧盟司法制度的特征与功能,以及司法结构、司法程序、审查制度等。
  • 建设工程法规

    建设工程法规

    建筑工程领域所涉及的法规内容繁多,而建筑法规类学科的教学课时较少,加之法规不断完善,其更新速度较快,教材课本难以同时跟进。故为了学生能够较容易掌握这部分信息,开发此书。
热门推荐
  • 求生达人

    求生达人

    生命在夹缝中求生存虽然渺小却活得真========求生达人,给你热血,带你飞!
  • 网游之风月传说

    网游之风月传说

    一个惊世的游戏一位普通的玩家一腔不灭的热血一段永恒的传说一位失业青年,无意间进入一个游戏,于是神睁开了眼睛……
  • 宠物小精灵之我是大木昊

    宠物小精灵之我是大木昊

    一个死也不想穿越的贵族小屁孩吴子昊死了于是穿越了...还穿越到宠物小精灵(神奇宝贝)的世界?还是大木博士的孙子??!还是大木茂的弟弟??!竟然还和大木茂【哔————————】(剧透了啊喂!!!)
  • 樱柠之恋

    樱柠之恋

    她,人人皆知的慕容大小姐,高冷女王,又有谁知道她高冷下的脆弱?她的高冷,在遇到他的时候,被融化了她,家喻户晓的轩辕大小姐,如邻家少女,可又有谁知道她活泼下面的沉寂?活泼遇到风流,会发生什么?两位尊贵的小姐,在黑夜没有人知道的时候,褪去外表,变成人人惧之的杀手,是怎样的遭遇,使他们变成这样?他们,顶级家族的继承人,一个高冷,一个风流倜傥,一时好奇,进入樱柠,却收获了人生最重要的东西——她们,她们与他们之间到底发生了什么?
  • 中国现代文学简史(世界文学百科)

    中国现代文学简史(世界文学百科)

    本套书系共计24册,包括三大部分。第一部分“文学大师篇”,主要包括中国古代著名作家、中国现代著名作家、世界古代著名作家、亚非现代著名作家、美洲现代著名作家、俄苏现代著名作家、中欧现代著名作家、西欧现代著名作家、南北欧现代著名作家等内容;第二部分“文学作品篇”,主要包括中国古代著名作品、中国现代著名作品、世界古代著名作品、亚非现代著名作品、美洲现代著名作品、俄苏现代著名作品、西欧现代著名作品、中北欧现代著名作品、东南欧现代著名作品等内容;第三部分“文学简史篇”,主要包括中国古代文学简史、中国近代文学简史、中国现代文学简史、世界古代文学简史、世界近代文学简史、世界现代文学简史等内容。
  • 定律:界

    定律:界

    高中生在参加高考的过程中,被神秘组织解开了自己的隐藏的力量,从而开始自己不一样的人生经历
  • 此生唯爱:呆萌妹子复仇记

    此生唯爱:呆萌妹子复仇记

    她十岁那年问他:“什么是喜欢?什么是爱啊?”女孩懵懵懂懂的问着,露出了一抹灿烂的微笑。那时的他发誓要保护这一抹灿烂的微笑。在他二十岁那年他摧毁了这一抹微笑,到他发现这只是一场阴谋的时候,他求她回来,她拒绝他了说:“你保护不了的微笑别人可以保护。”她是在报曾经他伤害她的仇可是她的心会更痛。她该何去何从,他该如何追爱……(简介写的不好哦,主要看内容哟!内容写的似乎还可以。)
  • 问神殇

    问神殇

    她是清冷如霜的仙尊,无心无情。他是天界第一存在,天帝身份却如桎梏。她不喜不怒,却为了那一个人,心死成殇。他不悲不哀,却为了那一个人,颠倒三界。她身负无情之血,终日痛苦只为他安然无恙,尊临天下。他端坐云台,一道旨意将她赐婚旁人。她不言不语,他亦不知自己情意深种。他身受重伤,性命垂危,她以逆天之法代他承受一切,强颜欢笑。当她精力耗尽,心死成殇,偿了满心爱恋,不负此生,转身离去时,他才发现——原来,她早已刻入他的心魂,却无法挽留。再见之时,她已然褪去冰冷,摒弃前尘,风华万丈。却是,故人不识。他笑了,他从不信情深缘浅,他只知道,她是他此生唯一。
  • 我怎么会喜欢他

    我怎么会喜欢他

    一场比赛,一次对决,一番抉择,一种命运,虽然很不甘心,但我的确输了,也许是是为了体验伤口撒盐的痛楚,我居然想和他成为朋友。顺从父母,服从条件,跟从迷惘,我来到遥远的地方,原以为未来就只是机械生活,谁知命运又再次开了个玩笑。我竟然来到他的城市?!什么!他不是一个壮志难酬的文艺老青年吗?什么!他不是穷的不能自理的社会底层小职员吗?什么!他不是说自己是又矮又丑的典型猥琐屌丝男吗?所以,在我面前的这个土豪帅哥是谁?所以,这个坐拥美女无数的花心渣男是谁?天,我怎么会喜欢他?
  • 邪王独宠:冷颜腹黑大小姐

    邪王独宠:冷颜腹黑大小姐

    陌幽邪,陌将军府名副其实的大小姐,花痴废柴女的名号响遍整个凡界。再次睁眼,21世纪冷颜杀手濒临异世,手戴琉璃链。一指银针,医毒双绝。所到之处,必然遍地彼岸花盛开。冷眼看天下,傲视苍穹。当废柴变成惊艳一方的强者,她只希望能护她爱的人一世。不曾想,潭底冰棺,竟放出个绝世妖孽,跟了她一世,护了她一世,爱了她一世......