（三）违约金的性质
关于违约金的性质，两大法系国家的规定并不相同。英美法系国家只承认补偿性违约金的效力，不承认惩罚性违约金的效力。大陆法系国家则认为约定的违约金可以是补偿性违约金，也可以是惩罚性违约金。例如，《法国民法典》第1229条规定：“违约金为债权人因主债务不履行所受损害的赔偿。债权人不得同要求给付主债务及违约金，但违约金为迟延履行而约定者，不在此限。”
《德国民法典》第343条规定：“罚处违约金的金额过高者，在债务人提出申请，得以判决减至适当的金额。”
我国《合同法》规定的违约金具有补偿性和惩罚性双重性质，以补偿性违约金为原则，以惩罚性违约金为例外。《合同法》第114条第1、2款规定的违约金是补偿性违约金，当事人约定的违约金过分高于或过分低于实际损失的，可请求人民法院调整。《合同法》第114条第3款的规定，说明在迟延履行场合，约定的违约金具有惩罚性质。
（四）违约金的调整
《合同法》规定当事人有约定违约金的自由，但这种自由不是绝对的，要加以必要的限制。《合同法》第114条第2款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”因为如果事先约定的违约金过低，则无法弥补违约造成的损失；而事先约定的违约金过高不但会使受害人获取不正当利益，还可能恶化违约方的财产状况。若不加限制，约定违约金会成为合同当事人之间的赌博。
对违约金的调整，必须要有一方当事人提出请求，人民法院或仲裁机构不能主动调整。在调整过程中，必须以公平原则和诚信原则为出发点，力求达到双方利益的平衡。
（五）违约金与相关违约责任形式的关系
1.违约金与赔偿损失的关系
当事人在合同中约定违约金的，按约定处理，没有约定或约定不明，一方违约给对方造成损失的，须负损害赔偿责任。由此，合同约定了违约金条款，自无适用赔偿损失的余地。因为，违约金不足以弥补损失，当事人可以依据《合同法》第114条第2款的规定要求增加。
2.违约金与合同解除的关系
违约金条款具有相对的独立性，合同解除后，当事人仍可以依据违约金条款，要求对方支付约定的违约金。
3.违约金与定金的关系
《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”此规定说明，违约金与定金不能并用。
五、定金责任
定金，是指为了确保合同的履行，双方当事人约定，由一方先行支付另一方一定的金钱或其他替代物。对此，我国担保法有专门规定。《合同法》第115条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”
据此，在当事人约定了定金担保的情况下，如一方违约，定金罚则即成为一种违约责任形式。但由于法律对定金的数额有限制，定金不具备违约金完全弥补损失的功能。
第五节违约责任与侵权责任的竞合
一、违约责任与侵权责任竞合的含义
（一）法律上责任竞合的含义
当事人实施某一行为符合多种法律责任的构成要件，从而导致多种法律责任形式的现象，称为法律上的责任竞合。责任竞合既可以发生在同一法律部门，也可以发生在不同的法律部门之间，如侵权责任与刑事责任、行政责任的竞合。违约责任与侵权责任的竞合是民法内部的竞合问题，即民事责任的竞合。
（二）违约责任与侵权责任竞合的含义
违约责任与侵权责任竞合，是指合同当事人一方的行为既构成违约责任，又构成侵权责任，从而产生多种民事责任形式的法律现象。
由于现实生活的复杂性，违约行为与侵权行为的区分只是相对的。同一违反民事义务的行为既构成违约，也构成侵权，就产生违约责任与侵权责任的竞合。例如，出售质量有瑕疵的产品致人损害、因保管不善致使他人的财物毁损灭失、工程质量不合格损害发包方的利益、违反合同的保密义务而损害他人的隐私权等等。
违约责任与侵权责任竞合带来系列问题，如产生责任竞合的情形、合同法与侵权法的适用、受害人请求权的选择行使、不同法律后果的处理等。
二、违约责任与侵权责任的区别
违约责任与侵权责任存在诸多的差别。在责任竞合的情况下，受害方选择行使不同的请求权将产生不同的法律后果，并对其利益产生重大的影响。因此，有必要明确违约责任与侵权责任的区别。
（一）归责原则不同
违约责任主要适用严格责任原则，例外采过错责任原则；侵权责任则以过错责任原则为主，在法律有特别规定，适用过错推定原则、无过错责任原则或公平责任原则。
（二）构成要件不同
构成违约责任，一般并不要求行为人主观上有过错，也不以违约行为给对方造成损害后果为构成要件；侵权行为则以损害结果的发生为必要条件，行为人是否必须在主观上具有过错，依其适用的归责原则有所不同。
（三）举证责任不同
在违约之诉中，受害人不负举证责任，违约方如果能证明有法定或约定的免责事由才可免责；在侵权之诉中，一般侵权行为的受害人负举证责任，证明加害人的行为符合侵权行为的构成要件。特殊侵权行为适用无过错责任原则场合，加害人只有证明存在法定免责事由方可免责。适用过错推定原则的，由加害人证明自己没有过错，否则推定其有过错，负侵权损害赔偿责任。
（四）免责条件不同
违约责任的免责事由除了法定之外，当事人可以事先就免责的情况和范围作出约定；而侵权责任的免责条件均是由法律规定，当事人不能约定免责事由，也不能约定不可抗力的范围。
（五）责任形式不同
违约责任主要是财产责任，责任形式主要有支付违约金、采取补救措施、继续履行、赔偿损失等；侵权责任的形式有停止侵害、返还财产、恢复原状、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉、赔偿损失等，既包括财产责任，也包括非财产责任。
（六）损害赔偿的范围不同
违约责任的损害赔偿范围一般只限于财产损害，不包括人身伤害和精神损害的赔偿，而且法律以“可预见性”作为限定赔偿范围的标准。侵权责任的损害赔偿额是法定的，包括财产损害、人身伤害及精神损害的赔偿，赔偿范围不仅包括直接损失，还包括间接损失。
（七）对第三人的责任不同
违约责任是由第三人的过错行为引起，仍由债务人向债权人承担，之后债务人可向第三人追偿。侵权责任则严格适用自己为自己行为负责的原则。
合同责任中，如果合同一方当事人的代理人或履行辅助人，在合同履行过程中实施侵权行为，损害对方当事人利益，应由代理人或履行辅助人自己承担侵权责任。代理人明知代理事项违法仍进行代理活动，或者被代理人明知代理人的代理行为违法不表示反对，由被代理人和代理人负连带责任。
（八）诉讼效不同
根据我国现行立法，违约损害赔偿请求权的一般诉讼效为2年，延付或拒付租金、寄存财物被丢失或者毁损的情况，适用1年诉讼效。侵权损害赔偿请求权的一般诉讼效为2年，身体受到伤害要求赔偿的诉讼效为1年，环境侵权损害赔偿适用3年诉讼效。
（九）诉讼管辖不同
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。而且，针对不同的合同类型，法律还规定了不同的地域管辖规则。而因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或被告住所地法院管辖。
三、违约责任与侵权责任竞合的处理
（一）责任竞合的学说
1.法条竞合说
法条竞合说认为，违约行为是侵权行为的特殊形态，当某一行为同具备侵权行为和违约行为的构成要件，根据特别法优先于普通法的原则，应按照违约行为的规定处理，只能请求承担违约责任不能主张侵权责任。19世纪末至20世纪初，德国一些学者提倡该学说，法国判例学说至今仍倾向该理论。
