登陆注册
19083800000002

第2章 引言

我国的医疗事业历来都是官办,极具行政化色彩,医疗事业几乎全靠少数人掌握施行的灵活性很大的所谓“方针政策”来主导,缺乏严密的,规范的法律约束。传统上中国是一个行政独大的社会,行政权力缺乏有效的制约,导致了社会对权力的迷信和崇拜,在这样的社会中,权利意识、法律意识自然也就无从产生。

改革开放后,一方面,整个国家的现代化建设飞速发展,人民的生活水平得到了很大的提高,生活质量的提升使得人们对自己的健康有了前所未有的关注;同时,随着法治秩序的建立,人们的权利意识、法律意识开始苏醒。但在医疗卫生领域,我国的相关法制建设却显得相对滞后,远远不能适应社会发展的需求。于是从20世纪90年代的中后期开始,人们突然发现医疗纠纷增多了,医师不再像过去那样可爱和值得信任,过去那种和谐的医患关系突然之间消失了。时至今日,这种情形似乎有愈演愈烈之势。

关于医患关系的法律性质,一直以来存在着一个很有影响的观点,就是认为医疗行为是一种行政授权行为,医疗契约关系应当属于行政合同关系。国家主体的医疗卫生事业,是实际负责兑现向全民提供基本医疗保障的政府行为的职能部门,所以医患关系并非民事法律关系,而是行政法律关系范畴中的行政合同关系。此观点甚至认为,国家主体的医疗卫生事业,隶属于各级卫生行政机关的医疗单位,是具有专门权限的行政机关,是国家行政机关的一个类别,完全具备行政主体资格。此种观点曾经一度主导了我国相关的医疗立法,1987年的《医疗事故处理办法》就是一个典型。

笔者以为医患关系属于民事法律关系,这一点是毫无疑问的。医患关系是医方(包括医疗机构及其医务人员)与患者(包括患者及其近亲属)之间在医疗服务过程中形成的权利义务关系。在医患关系中,提供医疗技术服务是医方的义务,获得相应的经济利益则是其权利;而对患者而言,享受医疗技术服务则是其权利,支付相应的费用则是其义务,一方享有权利必须以承担相应的义务作为前提,双方的权利义务是完全对等的,所以,医患关系符合民事法律关系的三个特征,从本质上来讲,医患关系就是一种民事法律关系。

对医患关系的法律性质的界定涉及对医疗损害的认识,长期以来,我们习惯于用一个行政化色彩相当浓厚的概念“医疗事故”,而不是更为准确的“医疗侵权”或“医疗损害”。医疗事故造成了患者的损害,实质上就是对患者权利的侵害。换言之,对医疗事故的法学研究,应当将其定位于侵权行为法的研究领域内。

法学的研究素来重视民法、刑法、行政法、诉讼法等基础领域,随着法治建设的进步,法学研究的领域也逐步扩大,出现了诸如“卫生法”这样的专门法。卫生法的范围很广,其中又可分为“医事法”、“药事法”、“公共卫生法”等不同的研究领域。专门法不等于部门法,很难将卫生法划归到某一部门法之下,其中既有行政法调整的范畴,也有民法调整的范畴。总体上来讲,医疗损害这一块就当属民法中侵权行为法的研究范围。

依不同的法律传统,对侵权行为法有不同的理解。在大陆法系,传统上侵权行为法不是一个民法中相对独立的法律部门,而是作为民法债编的一个组成部分。在英美法系中,侵权行为法是一个相对独立的民事法律,有其完整的立法形式和独特的理论体系。随着历史的发展,两大法系之间相互融合、渗透的趋势越来越明显,在大陆法系,虽然还没有一个国家制定独立的单行侵权行为法,但在理论研究上,早已经打破了侵权行为法是债法组成部分的传统观念,越来越倾向于把侵权行为法作为民法的一个相对独立的法律部门。在我国也是如此,无论是理论上还是实践中,侵权行为法都得到了普遍的承认。

侵权行为法是调整有关侵害他人财产、人身的行为而产生的相关侵权责任的法律规范的总称。医疗行为的对象是人,由于医疗行为所具有的侵袭性、高风险性等特点,在医疗过程中,不当的医疗行为常常会严重损害患者的生命健康权益,此种损害正是侵权行为法的研究范围。由于医疗行为的特殊性,发生在医疗过程中的侵权行为及其法律责任相对于其他侵权行为而言,有其独特的一面。正是基于此,笔者将因医疗行为而引起的侵权行为,称为医疗侵权行为:指医疗机构在从事诊疗护理等活动中因不法行为或技能的不合理欠缺而侵害患者合法权利的行为。相应地,医疗侵权行为法就是关于医疗侵权行为和医疗侵权行为民事责任的法律规范的总称。

医疗侵权行为法概念的提出,并非指其将成为民法的一个相对独立的法律部门,而是为了研究的需要。在侵权行为法的框架下,研究医疗侵权行为的定义、种类、民事责任的归责原则、民事责任的构成要件、责任形式等问题,具有非常重要的理论意义和实践意义。

就理论意义而言,医疗侵权的研究,目前理论界主要是在对《医疗事故处理体例》阐释的基础上,进行一些操作层面的研究。研究者多为医务界具体负责处理医疗争议的人士组成,法学界的主流理论研究者很少关注这一领域。近年来,虽然情况有所改变,在《法学研究》等高水平的法学研究刊物上偶尔也有医事法学的文章,但从侵权法的角度进行研究的极少。笔者以为,对医疗侵权行为法的系统研究,将不断丰富和发展我国的侵权行为法理论体系,进而为医疗侵权行为的司法实践提供理论参考。

目前全国已有30余所高等医药院校开设了医事法律专业,旨在为社会培养处理医疗纠纷的专门人才。专业的建设有赖于对该专业的研究的支撑,对医疗侵权行为的系统的理论化研究,也正是对该专业主干课程《医事法学》的丰富和深化。医学与法学的结合,必须在一定的基础上进行,运用民法、刑法、行政法、诉讼法等基础学科的理论知识来构建《医事法学》的理论体系正是医事法学教学研究者的专业使命。医疗侵权行为法作为《医事法学》的重要内容之一,对该问题的研究,正是笔者在这方面的重要尝试。

就实践意义而言,目前我国虽然有了《医疗事故处理条例》,但该《条例》在医疗纠纷的处理中作用有限,在司法实践中,法院很少适用该《条例》来判决医疗诉讼。这种情形让医疗机构的管理者和医务人员颇感无奈,常常不知所从,笔者以为这是由于我国在医疗卫生方面的立法差异造成的。医疗侵权行为究竟应该适用何种法律规范?为什么要适用这样的规范?在哪种情形下适用?诸如此类的问题在理论上应该有所回答,为医疗侵权行为的处理建立一套成熟的、合理的司法实践模式。法律的作用之一,就是其普适性,《医疗事故处理条例》所遭遇的尴尬,正是由于其中某些规定与我国侵权行为法的不一致造成的。所以,本研究对医疗机构的管理者、广大的医务工作者、从事医疗争议司法实践的法律工作者也有着重要的参考和借鉴价值。

本书是重庆医科大学科技创新基金“医疗侵权行为法”的研究成果。在研究过程中,笔者深感医疗侵权行为法的研究是一个涉及面很广、极富挑战性的课题。本研究以侵权行为法原理作为基础,借鉴我国已有的研究成果,通过比较法和案例分析的实证分析方法,对医患关系、医疗侵权行为、医疗侵权行为的民事责任、医疗侵权诉讼、医疗侵权赔偿等问题作了系统的理论探讨。本书从医疗行为的特征入手,分析和界定了医患关系的法律属性,在此基础上具体分析医疗侵权行为的概念、类型;进而讨论了医疗侵权民事责任的归责原则及四个构成要件,逐一分析了医疗侵权民事责任何以成立;然后讨论了医疗诉讼中的举证责任分配、鉴定,最后落脚在医疗侵权行为如何进行赔偿的问题上。从内容上来进行划分,全书应该说讨论了三大问题:一是医疗侵权行为的界定;二是医疗侵权行为的民事责任何以成立;三是医疗侵权责任的承担。

同类推荐
  • 中华人民共和国红十字会法

    中华人民共和国红十字会法

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
  • 中华人民共和国物权法

    中华人民共和国物权法

    为了维护国家基本经济制度,维护社会主义市场经济秩序,明确物的归属,发挥物的效用,保护权利人的物权,根据宪法,制定本法。
  • 中华人民共和国母婴保健法

    中华人民共和国母婴保健法

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
  • 法国行政法

    法国行政法

    本手册阐述一般行政法。它概要地阐述了法国大革命至今法国行政与行政法的历史沿革,是行政与行政法的学习者和研究者入门必读的著作。本书的第一部分涉及单方面行政规章和契约,叙述了行政权力的职能和合法性原则。第二部分研究行政组织,即行政组织的一秀原则(中央集权—地方分权),行政系统产生的问题,对国家行政机构和地方行政机构的叙述。第三部分分析行政活动(行政治理,公共服务),以及这些活动的后果,即行政责任。行政诉讼(行政司法及其权能、行为)是本书第四部分的内容。本书非常适于大学法律专业的学生和行政机构竞争考试的应试者阅读。它同样有益于希望了解行政法基础的人。
  • 经济法律法规

    经济法律法规

    本书收录了《中华人民共和国消费者权益保护法》《中华人民共和国产品质量法》《中华人民共和国食品安全法》等法律条文,以及宁夏回族自治区地方性法规,如《宁夏回族自治区烟花爆竹安全管理条例》《宁夏回族自治区农业环境保护条例》《宁夏回族自治区个体工商户条例》,基本上涵盖了国家与地方主要的经济法律法规。
热门推荐
  • 近代西北回族社会组织化进程研究

    近代西北回族社会组织化进程研究

    创制组织是人类社会区别于自然界的基本特征。人类从自然混沌中迈出第一步起,就开始了组织创造的活动。在漫长的原始社会,人民走过了原始人群、氏族制和部落组织几个阶段,社会组织水平不断提高。当他们建立起最早的国家形态时,也就开启了人类的文明时代。这时候,人与自然的分别就十分清楚了。此后,人类组织创制与组织更新的步伐无疑大大地加快了。所谓社会变革,它所包含的主要内容不外社会组织制度的更新换代。因此,迄今为止的历史进步无非是社会制度的革命,不同的社会组织形式规定着人们生活的时代和面貌。这既体现了入的社会性,也标志着人类所具有的高超的创造能力。
  • 东周列国志上

    东周列国志上

    本书为公版书,为不受著作权法限制的作家、艺术家及其它人士发布的作品,供广大读者阅读交流。
  • 巴丹吉林的个人生活

    巴丹吉林的个人生活

    杨献平所著的《巴丹吉林的个人生活》是一部时光书和个人史。以个人经历乃至生活、命运轨迹为基本线索,贯穿了作者十多年来,在沙漠等异地的生命本真体验和独特思考。《巴丹吉林的个人生活》中既有个人化的生活记述与具体情境下心态的逼真刻绘,又有对自然事物及人生的细致观察和发现。在写作手法及艺术追求上,实验与传统并重,始终不跟风、不师从、不唱和,坚持自己的独特的书写方式,与当下其他散文作品有明显区别。
  • 黄粱梦三国

    黄粱梦三国

    在那算术用尽,纷争不断的年代,他因黄粱一梦悄然出现在此,三国,一个被世人熟识的年代,却诞生出了一个闻所未闻的经世之才,其文韬武略即使是孔明、吕布等俱都汗颜。风云变幻,一切都已超出命格,他为何出现?只待你去探索。
  • 花心恶少恋娇妻

    花心恶少恋娇妻

    上班路上,竟莫名其妙的被个无赖男生所捉弄。当她走进教室,令她傻眼的是,他竟然成了她的学生,而她反而成了他的老师。这也就罢了,更让她可恨的是,这个可恶至极的男生竟然就是父母为她选定的未来夫婿。天!她几乎就要眩晕而亡。她与他原本就是两个世界、永不会交集的两条平行线,却因种种的原因最终交织在了一起。没有爱情,又相互厌恶的一对男女,将怎样擦出爱的火花……
  • 遇爱成欢:天外土豪扑入怀

    遇爱成欢:天外土豪扑入怀

    天上掉馅饼的事情,沈清音从来没遇到过不过天上掉下个美男,倒是直接砸到了她身上这个严重违反了牛顿定律的美男,虽没砸死她,却压在她身上,死活不起来。嘴里还嚷嚷着:“很软。”滚犊子,姐给你当肉垫能不软嘛。
  • 污染实录

    污染实录

    切尔诺贝利核泄漏事件,因为一次常规安全试验却造成了严重的危害,后患无穷;俄罗斯车里雅宾斯克65号,因为一场恐怖的爆炸带来了灾难,成为世界上放射性污染最严重的地区之一;“艾克森?瓦尔迪兹”号在威廉王子岛海岸失事、希腊油轮“爱琴海”号在西班牙西北海岸失事、“海洋女王”号在威尔士海岸失事造成了多少石油泄露,严重污染了人类的生存环境;1997年,地球上生命赖以生存的基本物质——空气也受到了毒气威胁,造成了一场生态与人类的双重灾难……尊敬的书友,本书选载最精华部分供您阅读。留足悬念,同样精彩!
  • 隐婚半张床大结局

    隐婚半张床大结局

    说明:该书是《刁蛮室友:你是谁的谁》http://novel.hongxiu.com/a/449372/的续集。该批就批,该收就收,亲们,下手可以狠点啊!同是一个隐字,同在一个办公室,都是一段爱情和隐婚,但两对情侣的精彩故事各不相同,哪一对能将办公室恋情进行到底呢?我们一起期待。方思雨和程忆凡终于将室友变为隐婚夫妻,在公司他一言九鼎,在家里她是老大,糗事趣事争相上演……配角也亮点不断:精明的腹黑女如何能在两个男人之间游刃有余?强势女总裁觊觎已久……方思雨醉签奇异合同,等待她的是喜还是忧……她应付得了吗……生离死别后,偶遇一个外貌酷似爱人的男子,面对他,为什么总是恍惚不定?和酷似老公的演员研究床戏,夜深人静,两两相对,在痛苦与思念中煎熬的方思雨能清醒到底还是覆水难收?另一对隐婚夫妻在一洞之间钻来钻去,激情与浪漫反复上演,他们最激烈的翻云覆雨,能成为两人的巅峰之作并将真爱牢牢握在手中吗?
  • 小农的田园生活

    小农的田园生活

    二十世纪的农家女穿越到文朝的一户木匠家,家有勤劳的父母,兄弟姐妹多,大家齐心劳动,结婚生子的田园生活,争取数钱数到手软,睡觉睡到自然醒的美好生活。
  • 回到南宋当大侠

    回到南宋当大侠

    一个普通的在校男生,因为一次体育课的跳马训练,竟然穿越回到了南宋的临安城,在这里他竟然碰到了一系列的大侠,历史会因此改变么?......