登陆注册
13107000000029

第29章 中国现代国际私法的建设与发展(6)

第一、我国国际私法的修改和完善,仍然要坚持主权理念,对一些重要领域的涉外民商事法律关系,仍然要坚持通过制定单边冲突规范或采取公共秩序保留等制度,努力选择适用我国的实体法,而减少或排斥外国实体法的适用机会。然而,在新的历史时期,主权理念在国际私法的立法和司法实践中有了新的发展空间和表现形式。

在我国恢复对香港和澳门行使主权、台湾又回归祖国之后,我国各地区之间的各种交往,必将更加频繁和广泛,因此,我国不同法域之间的区际法律冲突也将会越来越多。我国国际私法的修改和完善,应充分考虑这一新形势下的区际法律冲突问题,并制定相关的冲突规范对之加以规范。在解决我国区际法律冲突问题上,我国立法应本着非主权理念,限定各法域法律施行的空间范围,并在一定程度上制约各法域间法律冲突的解决。同时,将区际法律冲突问题的解决与国际法律冲突问题的解决严格区分开来。

1.坚持维护国家统一的原则。维护国家的统一是我国解决香港、澳门和台湾问题最重要的一条原则,也应该是解决我国区际法律冲突问题的首要原则。内地、香港、澳门和台湾都是中华人民共和国领土不可分割的组成部分。为了尽快实现祖国统一,并保持香港、澳门和台湾的稳定与繁荣,国家决定在这些地区设立特别行政区,让它们享有高度的自治,并保留本区域的独特的法律制度。在解决国内区际法律冲突问题上,应以维护祖国统一的这一大局为重,不能违背祖国统一这一基本前提,不能仅仅为了某一地区的利益而损害其他地区的利益。

2.坚持“一国两制”的原则。“一国两制”既是实现我国统一的最有效的构想,也是解决我国区际法律冲突的一项具有指导意义的原则。在解决我国区际法律冲突时,贯彻“一国两制”的原则,就意味着在我国国际私法的修改和完善过程中,应制定区际冲突法律规范来解决和消除区际法律冲突问题,而不能简单从事。由于内地法律与各特别行政区法律之间的冲突,往往是两种性质根本不同的法律之间的冲突,因此,允许在个别情况下,各地区可以借助于公共秩序保留制度,排除其他法域的法律适用,而适用本法域的法律,但公共秩序保留制度不能被任意加以滥用。

3.坚持平等互利的原则。“平等互利”是我国一贯坚持的处理国际关系的一项基本原则,同样也是处理我国不同法域之间关系的一项基本准则。在解决区际法律冲突问题上,平等互利原则具体表现为:各法域相互承认其民商事法律处于平等的地位,相互承认其他法域法律的域外效力,并承认依其他法域所产生的民商事法律关系在本法域内有效;各法域相互赋予其他法域的当事人在本法域的民事法律地位和民事诉讼地位;在司法协助、判决和裁决的相互承认和执行问题上,各法域之间应彼此协助,提供方便;在管辖权问题上,各法域之间应尊重其他法域的管辖权,而不应该相互争夺或推诿案件的管辖权。

第二、在坚持主权理念的基础上,顺应全球化的时代潮流,国际社会本位的理念应在我国国际私法立法和司法实践中有所创新与发展,做到法律选择中的内、外国法律的平等,体现内、外国法律之间的协调,以与国际接轨。这一点,在我国加入世界贸易组织之后显得尤为重要。国际社会本位理念在国际私法的国内立法中的表现形式便是各国法律体系的内部改造以及冲突规范的趋同化加强。随着经济全球化,国与国之间的民商事交往日益增多,法律的确定性、可预见性或统一性的需要成为一个主题。法律体系的聚合或商法的一致将稳定及加强经济并创制一个健康的竞争环境。因此,当代统一国际私法工作取得了较大进步,英美法系国家与大陆法系国家在国际私法立法及实践方面亦逐渐出现了相互融合的趋势。我国国际私法的构建与完善应顺应这一国际统一潮流,在冲突规范连接点的选择、管辖权的确立、司法协助与判决或裁决的承认与执行等各个方面,充分体现国际社会本位理念,不仅要吸收国际上通行的法律制度,修改本国国际私法立法中不合理的、含糊不清的规定,还要积极加入或缔结国际性的或区域性的国际私法条约。

(二)“趋同化”与“本土化”相结合的理念

在当代国际私法趋同化的走势中,我国立法者既要考虑促进国际交往与合作的实际需要,也要立足于本国国情,在贯彻“趋同化”与“本土化”相结合的理念的基础上,对我国国际私法进行修改与完善。

第一、我国的国际私法立法必须注意借鉴和采纳国际社会的一般做法。这至少表现在以下两个方面:

1.应注意接受存在于各国国际私法中的“一般法律原则”。诸如“当事人意思自治原则”、“不动产物权依不动产所在地法原则”等,已为各国法立法所普遍接受,它们构成了所谓“一般法律原则”,在调整相关领域的国际私法关系中具有普遍效力。中国的国际私法立法已经在采用此类“一般法律原则”方面取得了一定成效,但还远远不够,在未来的立法中,应在对国际私法进行比较研究的基础上,更多地采用“一般法律原则”,从而保证中国的国际私法立法与国际社会的一般实践相一致,实现国际私法所一贯追求的法律适用的一致性、稳定性和可预见性的价值目标。此外,像“识别”、“公共秩序保留”等各国国际私法普遍采用的行之有效的制度,也应在我国的立法中做出明确的规定。这些既是国际社会的一般做法,也是维护我国主权利益和当事人合法权益的工具。

2.注意采纳有关国际私法的国际公约的规定。有关国际私法的国际公约,是缔约各国在充分协商的基础上达成的协议,反映了各缔约国在有关问题上的相互都能接受的做法,也在很大程度上反映了国际社会的一般实践。因此,中国的国际私法立法应该注意采纳有关国际公约中的规定。这包括两个方面的含义:其一,根据“条约必须遵守”这一国际法准则,凡是我国缔结或参加的国际条约,除声明保留的条款外,我国都应遵守,并应在我国的国际私法立法中作出相应的规定。这种规定,不能仅仅理解为在立法中作出上述承诺,而且应理解为对国际条约所涉及的问题,在我国的立法中作出相应的规定和安排,以便保证该条约在我国能够充分有效的实施。其二,即使我国尚未参加的条约,我国也应注意研究和借鉴,对其中反映国际私法立法的一般趋势和国际民商事交往的一般规律的规定,应吸收到我国的国际私法立法中来。这样做,既是我国国际私法的现代化的要求,也有利于实现我国国际私法增进国际和平与合作的社会职能。

第二、我国国际私法立法必须立足于中国国情,维护中国最广大人民群众的根本利益,必须为中国的改革开放和社会主义市场经济建设服务。如果中国的国际私法偏离或丧失了“本土化”这一立法理念,那么,这部国际私法肯定就失去了其存在的基础。

各国的社会经济生活条件不同,从根本上决定了各国民事法律必然存在差异,从而便决定了作为“民事法律适用法”的各国国际私法的差异。各国的国际私法立法同其本国的民事立法的指导思想和基本原则是基本一致的。作为“民事法律适用法”,国际私法在解决民事法律冲突时,又必须照顾到本国民事立法的制度和规则,保障本国民事立法政策和目标的实现,至少不应与之相违背。国际私法从一开始便具有强烈的国别色彩和深厚的民族底蕴。因此,各国的国际私法立法不可避免地打上“民族精神”的烙印,不可避免地带有它脱胎出来的那个国家的“痕迹”。

中国的国际私法立法旨在调整与中国有关的涉外民事关系,是中国法院处理涉外民事案件、确定准据法的依据,也是实现中国对外政策的一个工具。因此,中国的国际私法立法从内容到形式必然有自己的特色,而且,中国本来就是一个有着悠久历史的国家,博大精深、源远流长的中华法律文化“深刻而广泛地影响着我们这个民族对法律的态度、情感和期待”,在这种文化传统中产生的国际私法立法,“不可能不具有、也不能不具有自己的民族品格或民族性”。中国国际私法立法应以解决中国所特有的国际私法问题为中心,并在原则、规定、制度、体例等方面有自己的特色,为达此目的,至少应做到以下两点:

1.应在立法中注意反映中国国际私法的研究成果,尤其是反映中国国际私法学者已经达成共识的见解和主张。一部成熟的国际私法立法应当是一种成熟的国际私法理论的体现。中国的国际私法研究起步较晚、相对落后,但是经过我国国际私法学者的辛勤努力和不懈奋斗,近年来已经取得了很大的进展和可喜的成果。这些成果反映了现阶段中国学者对国际私法各种问题的看法和主张,应该且有必要在立法中得到反映。中国学者的国际私法理论思维必然使中国的国际私法立法透射出中华法律文化的灵光。

2.应以解决中国所特有的国际私法问题为重心。社会主义市场经济体制的建立,“一国两制”局面的形成,“三个法系四个法域”状况的出现,诸如此类的问题都是中国的“专利”,而这些问题也直接关系着中国对外民事交往的方式和途径,影响着与中国有关的涉外民事关系的形成和特点。注意通过国际私法立法妥善而适当地解决相关问题,既是中国国际私法立法的特殊使命,也会使中国国际私法立法的内容异常丰富而充实,成为当代中国改革与发展状况的一个写照。

同类推荐
  • 商法学

    商法学

    商法是调整商事关系的法律规范,属于特别私法。源于中世纪商人法的商法的一个重要特性是关于商人的法,相应商事主体与商事行为制度均与具有商人特殊身份有关,与商人商行为有关。
  • 中华人民共和国国防法

    中华人民共和国国防法

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
  • 涉税违法典型案例剖析及防范对策

    涉税违法典型案例剖析及防范对策

    在本书中,我们广泛收集、整理了近年来曝光的涉税违法案件的查处情况,精心挑选出其中的160多个典型案例,对其一一进行分析解剖,研究其作案手段,总结其作案特点,深挖其发案规律,及时发现现行的税收法律法规和政策中存在的漏洞,并随之提出打击、防范和堵塞漏洞的措施。相信通过对本书的阅读,广大纳税人能够更好地认清法律的禁地,从而明智地避免踏入“雷区”。
  • 公民常用法律知识(时尚生活指南)

    公民常用法律知识(时尚生活指南)

    了解和掌握与自己生活密切相关的法律知识,尤其是公民的主要权利,对于增强法律意识,树立法制观念,提高辨别是非的能力,自觉守法,依法办事,运用法律武器维护自身合法权益,有着极为重要的意义。
  • 商贸法律实务

    商贸法律实务

    《商贸法律实务》是为解决高职院校商贸、财经类专业学生在未来的工作和生活中可能遇到的法律问题而编纂的一本新型项目化教材。其着重体现了“以能力培养为本位”“以促进就业为导向”的基本思想。全书分为法律基础知识、市场行为法、市场主体法、公平竞争法、工业产权法、劳动与社会保障法、商贸争议解决法七大模块。我们期冀学生通过这些内容的学习,在面对法律问题时能运用法律的思维方式来考虑解决方案,并能将所掌握的法律知识运用到实际的业务工作中去。
热门推荐
  • tfboys之千金之恋

    tfboys之千金之恋

    tfboys与千金之恋,他们的爱恋会怎么样呢,中间有了邪恶的黄欣荣,刘子萌,廖梦雨参合了进来,他们的爱恋还能持续下去么?请关注tfboys之千金之恋吧!!!!(作者第一次写小说,不喜勿喷!)
  • 傲世女王萌萌哒i

    傲世女王萌萌哒i

    “唔,咳咳,可恶,不行了”拥有瀑布般的银发女孩说道,“呵,还想跑么?乖乖投降吧!法力都消失了,没用的废物,组织要你还干嘛?”没错,世界上令人闻风丧胆的最强组织“冷血”。。而她便是组织幕后的青梅竹马。。。。。
  • 妃久笑

    妃久笑

    血黎轻不明白,那年十里红妆,却是自己的断魂一刻。三生三世的痴情毁于一旦的那日,慕潇不明白,自己真正的感情赋予在了谁的身上。那时,凡间蒲公英宛如一场雪,忘川江上泛舟人却形单影只。原来,她等了自己上万年。
  • 时空医师

    时空医师

    他由黑暗和光明属性的结合出来的怪胎,他是一个误吃神密果实的天才,他成为了神医的弟子,他拥有了大陆最顶尖天才的伙伴。但他仅仅是一位想拯救父母的孩子,仅仅是一个想守护队友的伙伴,仅仅是一位闻名大陆的时空医师。但是幕后的结果令这位医师不能接受…………
  • 九鼎奇侠传

    九鼎奇侠传

    楚天游深陷绝望意欲自杀,却被上天神韵选中转生异世,一个废柴高中生;一个前世修行者。奉天命扶正前世,却屡屡有人暗中阻挠,造就了属于楚天游自己的传奇。待看是一见钟情永生不忘还是至死不渝刻骨铭心,且看是知己情深还是红颜挚爱。我自横刀向天笑,独留肝胆照乾坤!不与世俗争荣辱,万世恩仇付黄昏!
  • 缘分缠我上身

    缘分缠我上身

    本书女主角是一名花一般年纪的美少女。男主角是一名可能过正宗美男子。两人也算是不打不相识,一路跌跌撞撞的发生了很多事,有搞笑、有浪漫、也有悲痛。但到底发生了什么结局又会怎样呢?那就请大家去书中一探究竟咯!【作者乃学生族,本书也是作者在一边写一边上传,很不容易。有时会少更些,也请大家多多谅解关照】
  • 我非独舞

    我非独舞

    一个杀手,阴错阳差下转世来到了异世大陆--日月星辰大陆!身为杀手,在异世中怎样展现他的才华?他杀人,更像是展示他的才华;他杀人,更像是在翩翩起舞;他杀人,只是因为了他的坚持!泪雨第一本小说,因为喜欢,所以起舞!希望大家能够喜欢!
  • 繁华落叶,我只宠你

    繁华落叶,我只宠你

    因为我是一个喜欢宠的人,所以这部作品主打是宠,我也不知道后面会不会有虐,写一点算一点。如果我有写的不好的地方,还请大家多多包涵!对了,不要问我为什么没有封面,因为实在是太难弄了,什么格式,什么像素,我试了N遍也没用,然后我就原地自爆了
  • 真实异界游戏

    真实异界游戏

    由于人类心里日渐懒惰,科学家发现了危机的存在,多种放吧无果之后终于设计了一款真实游戏,科学家们要利用这游戏使人们能重新思考,依靠自己的身体来完成自己想要的结果,但是有一天~~~~~~~~~~~
  • 女神的贴身特工

    女神的贴身特工

    超级特工化身公司小保安,却被刁蛮大小姐看中,拉来当了保镖!急速飙车,把法拉利当飞机开;狂虐刺客,粉碎阴险暗杀计划!惊险刺激中,彻底征服傲娇女神!然而,公司集团暗中布局,SS计划也被激活,一场惊醒动魄的暗战即将上演!作为曾经的王牌特工,邵乐决定以杀止杀!