登陆注册
17317200000129

第129章 主要大陆法系国家占有制度的立法模式及其评价

郑雅方

占有制度,作为与所有权制度、他物权制度列的物权制度之一,具有自己的独特价值。尽管立法上,许多国家对其有着不同的规定,在理论上,各国学者也对其有所争议,但在财产利用风行的当今社会,建立完善的占有制度,可有效地弥补所有权及他物权在财产利用之合法权益保护方面存在的功能缺陷。

(一)法国民法典中占有制度的规定及评价

《法国民法典》将时效与占有置于第二十编中,法典第2228条对占有概念进行了界定:“对自己掌管之物或行使之权利的持有或享有,或者对他人以我之名义掌管之物或行使之权利的持有或享有,谓之占有。”法典将占有分为自主占有与他主占有。自主占有是所有权人的占有。他主占有是对物实际持有而缺乏自主占有的心素的占有。《法国民法典》还规定了对物因占有时效而取得所有权及否认所有权因时效取得的若干情况,如第2236条对他主占有、非所有持有等若干不可因时效取得所有权的情况加以规定。并在第2238条、第2239条中对第2236条、第2237条的适用除外做了规定。

笔者认为,《法国民法典》中占有制度的规定,有如下几个特点:

1.占有制度不具独立性,而是所有权制度的附庸,是物权制度的辅助制度。明显地体现了“所有权中心主义”。

2.立法者对占有事实及权利均加以保护。自主占有与他主占有的区分目的也是为了区分占有所谓的有权与无权,最终目的还是为了保护本权。

3.占有与时效密不可分,几乎有关占有的每一条规定都附有时效的规定。而其引入时效的目的,不外乎是为了实现从占有向所有权的过渡。

4.“私有财产神圣不可侵犯”的精神体现得尤为明显,“一物一权”的精神是其核心,占有不是独立的,至多是向所有权过渡的桥梁,因而彻底失去了占有本身的价值。

(二)德国民法典中占有制度的规定及评价

《德国民法典》将占有制度置于第三编物权法的第一章,自第854条至第872条,皆为占有制度规定。法典对占有的概念没有加以明确规定,而是将占有的取得放于篇首,并将占有分为直接占有和间接占有。此外,占有返回、占有支配、占有保护在法典中已系统化。法典对间接占有、占有转让等赋予了很高的地位,使之地位近似于权利。该法典在第865条、第866条中,分别对部分占有、共同占有做了规定,这是《法国民法典》中所没有的。

对《德国民法典》中占有制度的规定,笔者认为:

1.《德国民法典》对占有制度的规定,以直接占有与间接占有为主线,以间接占有为重头,揭示了占有与本权之间的关系,并揭示了占有之所以能够也应当受到法律保护的深层原因。这是德国立法中值得我们借鉴的地方。

2.对有权占有与无权占有进行了区别性规定,从而使占有从所有权中分离出来,使其法律价值得以充分发挥。这是《德国民法典》进步性的又一体现。

3.占有制度的建立是为了保护实体权利。正如孙宪忠先生所说:“立法者的认识是外在的,即通过空间联系的事实上支配的可能性(Einwir kaangss-mOnglicchkeit)以为支配意愿(Einwwirkungswillen)应当是人对物得到支配力,是‘真正的’权利状态的表达和象征。占有制度的建立只是为实现立法者保护实体权利的设想。”

4.对部分占有及共同占有有了一般性规定。

5.不考虑权利状况而依事实进行保护。认为占有是一种事实,实际管领是占有权认定的依据,而不论是否有本权支持。这体现了占有权利的保护功能。

(三)日本民法典中占有制度的规定及评价

《日本民法典》于第二编物权的第二章规定占有权。认为占有是一种权利,并对之加以法律上保护是《日本民法典》中占有制度规定的最明显特点。“如果说德、瑞民法典使占有概念由事实性质向权利性质转化,那么《日本民法典》则完成了这一转化过程。”同时《日本民法典》对占有的取得效力,占有的消灭及准占有(权利占有)均有所规定,并在第一章总则中对占有权的适用除外作了规定。

笔者对《日本民法典》中占有制度的评价如下:

1.该法典将占有明确限定为一种权利,是一种突破。它使罗马法和《法国民法典》中“没有据为已有的意思却要得到法律保护的占有事实”通过“占有权”而得以解决,体现了“权利本位”的思想。正如博登海默所说:“法律的秩序通过权利义务关系来表现,法律秩序的目标实现要借助于对权利的保护,正所谓法律是权利的稳定器。”同时,就占有权的概念,其意义在于:第一,占有是一种独立的权利,它不依赖其他权利而存在,只要具有为自己的利益而占有的意思,并事实上占有物就构成该权利。而该权利的丧失是基于事实上的支配权消失或自动抛弃占有的意思,而不问本权是否已丧失。除非占有人提起回收之诉,占有方可作为一个独立的权利而消失。第二,占有的意思虽非出于所有的目的,但占有人为自己的利益而发生占有的情形,也属于占有意思。

2.《日本民法典》中对占有权的自力救济没有规定。这是《日本民法典》在占有制度方面的又一特点。立法者仅以占有之诉来保护占有权而未加以自力救济保护,目的在于建立占有之诉制度。赋予占有以诉权,从而排除自力救济可能导致的无序化。

3.《日本民法典》第193条盗赃、遗失物特则规定:“占有物及盗赃或遗失物时,受害人或遗失人自被盗或遗失之时起二年间,可以向占有人请求返还其物”。第194条规定:“盗脏及遗失物,如占有人由拍卖处、公共市场或出卖同种类物的商人处善意买受者时,受害人或遗失人除非向占有人清偿其支付的价金,不得请求返还其物。”可见,《日本民法典》对占有权的保护,在主要大陆法系民法中已达到了顶峰,即:无论占有物为何物,均受法律保护;对物具有事实上管领力的人即对物具有铁定的占有权,任何人不得非法侵害;善意取得之物之占有人享有向受害人或遗失人要求支付价金的权利,若受害人或遗失人拒不支付,占有权人不返还其物。因此,对占有权的保护力度与对所有权的保护力度无异。从而使原本在其他大陆法系国家不认为是实体权利的占有具有了实体权利的性质。

同类推荐
  • 你不知道的刑侦内幕2

    你不知道的刑侦内幕2

    《你不知道的刑侦内幕:一线警察讲段子》是由资深警察何斌经过五年采访,根据一线警察口述资料,加工整理而成的一部刑侦纪实故事集,书中精选了四十多个真实的经典案件,包括杀人案、抢劫案、诈骗案、盗窃案等不同案件类型,将凶杀、绑架、奸情等犯罪元素一网打尽。
  • 小法官普法:做个守法小公民

    小法官普法:做个守法小公民

    连带赔偿责任,是指各个责任人对外都不分份额、不分先后次序地根据权利人的请求承担责任。在权利人提出请求时,各个责任人不得以超过自己应承担的部分为由而拒绝。依连带责任内容之不同,可以将连带责任划分为违约连带责任与侵权连带责任。违约连带责任即当事人共同违反合同规定而产生的连带责任。侵权连带责任即当事人共同侵权行为造成损害而产生的连带责任。
  • 律师职业行为规则概论

    律师职业行为规则概论

    在中国律师事业进入充满机遇和挑战的时代之际,由王进喜等同志撰写的《律师职业行为规则概论》即将付梓,这是一件可喜可贺的事情。改革开放以来,我国的律师事业迅速发展,特别是党的十四大以来,律师在国家生活的各个方面发挥着越来越重要的作用。律师事业的发展实践充分地证明,律师业的发展过程就是国家民主与法制建设不断深化的过程的缩影。因此,培养健康发达的律师队伍对于我国的民主与法制建设具有重要的意义。律师业的发展和时代的发展和要求是同步的,律师事业的发展要与时俱进。二十多年律师事业发展的基本进程就是一边建设,一边改革。建设是为了律师业的发展,改革则……
  • 中华人民共和国母婴保健法

    中华人民共和国母婴保健法

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
  • 历史性突破:浙江法治建设的价值探索

    历史性突破:浙江法治建设的价值探索

    中国土地广袤、疆域辽阔,不同区域间因自然环境、经济环境、社会环境等诸多方面的差异,建构了不同的区域文化。区域文化如同百川归海,共同汇聚成中国文化的大传统,这种大传统如同春风化雨,渗透于各种区域文化之中。在这个过程中,区域文化如同清溪山泉潺潺不息,在中国文化的共同价值取向下,以自己的独特个性支撑着、引领着本地经济社会的发展。
热门推荐
  • 女人花:杰出女性的人生轨迹——一日看尽长安花

    女人花:杰出女性的人生轨迹——一日看尽长安花

    兰泊宁编著的这本《一日看尽长安花(唐朝分册)》攫取唐朝杰出女性,以传记故事的形式叙述她们的传奇生平,及其在传奇后瑰丽变幻的人生。以文化的视角、历史的视野、细腻的笔触、生动的叙述,把人物和事件放在广阔的历史背景上,使读者不但能享受到阅读的快感,更可以通过阅读此书,进一步了解、置身于当时的历史文化背景。本书兼顾故事性、可看性与励志性。
  • 褒曼

    褒曼

    英格丽·褒曼,这位被众多影迷深深热爱着的,四十年代好莱坞的“第一夫人“1915年8月29日出生于瑞典首都斯德哥尔摩。二岁丧母,十二岁亡父,孤寂的童年造就了她对表演的浓厚兴趣,常常一个人沉浸在假想的世界中。十四岁时就在日记中记录下了她的梦想:有朝一日能站在家乡的舞台上,观众们朝自己热烈地鼓掌。高中毕业考入瑞典皇家戏剧学院,在校其间便开始了她的表演生涯。1936年在瑞典主演的《插曲》引起好莱坞著名制片人大卫·赛尔兹尼克的注意,邀请她到好莱坞拍了同名电影的美国版,引起轰动。于是塞尔兹尼克和她签订了七年的合同。
  • 新课标英语学习资源库-母亲的故事

    新课标英语学习资源库-母亲的故事

    课标是常新的,经典却是永恒的,走进经典的选择,学习兴趣的提高离你只有一步之遥。本套丛书包括奥林匹斯山众神、白雪公主、百万英镑、包打听、财神与爱神、打火匣、带家具出租的房子、公主与美洲狮、好孩子的故事、荷马墓上的一朵玫瑰、黄缘奇遇、灰姑娘、井边的牧鹅女、警察与赞美诗、两个勇敢的伊洛特人、母亲的故事、牧羊女和扫烟囱的人、女巫的面包、青蛙王子、三万元遗产、沙丘的故事、忒修斯历险记、特洛伊战争、天国花园、小爱达的花、小红帽、幸福的家庭、雪人、一本不说话的书、勇敢的小裁缝。
  • 每天懂点趣味色彩学九型人格心理说明书

    每天懂点趣味色彩学九型人格心理说明书

    揭秘不可思议的心理现象,用科学的方法深入复杂难测的人心,各种前所未见、匪夷所思的心理学分析,令你拍案叫绝!爱情心理学、经济心理学、人际关系心理学、自我管理心理学都网罗其中。
  • 崛起的时代

    崛起的时代

    从孤村中走出的少年,一次又一次的在磨难中成长,曾经迷失的方向,是否找到?曾经追思一生的记忆,是否在辉煌中得到再一次诠释?
  • 亲爱的霸王龙先生

    亲爱的霸王龙先生

    当“二”次元废材写手遇见毒舌大神主编,是一场压倒式的PK,还是一场甜蜜的逆袭?废材写手王希之找不到工作,付不起房租,还报废了仅有的固定资产,一台花光积蓄新买的笔记本电脑!更可怕的是,她遇到了远古世界的霸主,霸王龙级别的主编大人兼债主房东!
  • 倾城第一恋:绝世毒女很嚣张

    倾城第一恋:绝世毒女很嚣张

    血妖,二十一世纪王牌杀手.在追杀'猎物'的过程中一不小心就穿越了,只身在异世大陆的她混得风生水起。她站在悬崖上俯视千丈深渊,纵身一跃,正在做自由落体运动时只觉腰身一紧,低头多了一双手.再偏头,对上某男温柔的笑颜。“你干嘛啊?”“你一个人死多寂寞啊,我来陪你。”“谁说我要死啊。”她抓狂,某男却只是无辜地眨了眨眼...
  • 野蛮生长的秘密

    野蛮生长的秘密

    中国私营企业顺利成长的实践指导读本,中国民营资本自立自强的危机自救方略。本书汇集优秀企业家的成功经验,以商战实例为素材,融哲理和操作方法于一体。它传递的不仅是企业做强做大的方法,更是不断创新、不断探索的精神,置之死地而后生的智慧,勇于开拓的勇气,以及自主自立的民族情感。
  • 傻公主重生记

    傻公主重生记

    前世不得好死换来今生重生,看我怎么报仇,保护亲人,保护该保护的人,害我的人,你们都给我等着
  • 这里有你风景正好

    这里有你风景正好

    她陆曦,本是当代杀手界的魁首,却因想退出组织而被赶尽杀绝。不想穿越到一个架空的王朝,不知要如何面对那些宫中勾心斗角…然而遇到了他,本来独来独往形影单只的她不断受到触动。本不属于这个世界的她到底会不会再回去?是该勇敢的顺从自己的心,好好地爱一场?还是在这过完平平淡淡原本这陆家嫡女被安排好的一生?这一切都是个不定数......