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第35章 方法背水一战,让法院替你追债(2)

③尾部。此部分包括三个内容;a、在正文的下部写明“此致××人民法院,以明确受案法院;b、在受案法院称谓的右下角注明具状人的姓名才具体时间(年、月、日),如有代书人的,应在年月日的下面加署代书的人姓名;c、在上文的左下角附言,说明诉状副本的份数和有关证据材料的份数、页数等。

债权人应按上述格式和要求拟写起诉状,必要时,债权人还可聘请律师“把关”,以使诉状更符合法律要求。

2、提起诉讼

在起诉前准备工作完成后,债权人即可及时向有管辖权的人民法院递交起诉状。如果本案的被告人是二人或二人以上的,债权人在递交起诉状的同时,还应按照被告人数提交起诉状副本。人民法院在收到起诉状后,将根据法定条件对起诉状进行审查。经审查,认为符合起诉条件的,人民法院即在七日内立案,并将立案情况告知当事人;经审查,认为不符合起诉条件的,人民法院即在七日内裁定不予受理。因此,一旦债权人收到人民法院发送的受理案件通知书,就意味着诉讼程序已经开始,债权人就应做好参加诉讼的准备,例如,需聘请律师代理诉讼的,债权人应立即办理委托手续;需了解有关法律事宜的,债权人可向律师事务所或法律服务所咨询;需要补充证据的,债权人应抓紧时间收集证据等。此外,如果债权人在接到受理案件通知书的同时,又接到人民法院预交诉讼费用通知的,债权人应按通知的要求,及时办理交费手续。

3、参加诉讼

根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定,人民法院应当在案件开庭审理三日前通知当事人。债权人作为本案的原告,应按通知的要求到庭参加诉讼。参加诉讼的债权入主张权利和请求法律保护的重要手段,也是进一步实施“起诉索债法”的重要步骤,为确保通过起诉催款的方法的积极效果,债权人应充分行使基作为民事诉讼的原告所享有的诉讼权利。根据民事诉讼法的规定,原告除依法享有起诉权外,还享有委托诉讼代理人的权利;享有放弃、变更或增加诉讼请求的权利;享有申请回避的权利;享有进行辨论的权利;享有依法查阅和复制本案有关材料和法律文书的权利;享有收集和提供证据的权利;享有请求调解;提起上诉、申请执行的权利等。总之,债权人只有充分行使上述权利,才能更好地配合人民法院的审判工作,才能使“起诉索债法”发挥更大的作用。另需指出的是,债权人在行使其诉讼权利的同时,也就依法履行诉讼义务(如遵守诉讼秩序等),以确保催款方案的顺利实施。

4、实现权利

人民法院通过对案件的开庭审理,并在查明事实、分清是非的基础上,以生效法律文书的形式确认债权人的合法权益和认定债务人应予承担的偿债义务,从而为债权人实现权利提供了法律保障。一方面,对发生法律效力的民事判决、裁定和调解书,债务人必须履行。如果债务人能自觉履行生效法律文书所确定的义务,债权人即实现了权利;另一方面,债务人拒绝履行生效法律文书的,债权人可依法向人民法院申请执行,以强制债务人履行义务。总之,凭借生效法律文书的强制执行效力来实现权利,这是债权人实施“起诉索债法”的最终目的。

在实施通过起诉催款办法的具体实践中,债权人应当注意的事项是:

(1)应当在诉讼时效的保护期内提起诉讼,否则,将承担败诉的后果;

(2)遇有法定情形时,应及时运用诉前保全、诉中保全、证据保全、先予执行等诉讼手段,以充分、有效地维护自己的合法权益;

(3)从催款的实际效果出发,并在法律允许的范围内,债权人可以处分自己的实体权利和诉讼权利。如撤回诉讼请求、自行和解、申请调解、变更诉讼请求等;

(4)对人民法院作出的未生效的裁判不服时,债权人可依法行使上诉权,例如,债务人对不予受理的裁定不服时,可以提起上诉等;

(5)债务人拒不执行生效法律法律文书时,债权人应在法定期限内及时申请强制执行,以免因丧失申请执行权而失去法律保护。南宁某粮油公司在法院判决后,仍以无力偿还为理由拒不执行。海南华强油脂公司在法定期限一过,马上申请法院强制执行,法院于是拍卖了南宁某粮油公司拥有1000亩土地,使法定文件的措施得以顺利完成,债权人终于得到了拖欠已久的债款。

总之,“背水一战”催款法是债权人用尽别的办法无济于事,山穷水尽的时候,只好诉诸法律,与债务人对簿公堂。法院以“事实为依据,以法律为准绳”,如果债权方证据确凿,理由充分,债权方采取此方法大多能取得满意效果,顺利追回债款。

方法34:舍近求远,各个击破

“舍近求远”催款法的应用是当催款清欠的对象受地理条件限制,于收帐不利之时,可以通过债权转移、代位清偿的方式,先从近处的债务人的债务人着手进行清欠,同时与远方的债务人保持对话,加强联系,以便于各个击破,全额收回欠款。

上海某纺织机械厂有债权200万元在新疆某纺织厂,经多次函电催讨,未能收回。而该纺织厂从2001年以来一直与上海某纺织品进出口公司保持着良好的业务合作关系。上海的这家纺织品进出口公司尚欠该印染厂500多万元货款。

2003年6月,上海某纺织机械厂的常年法律顾问王律师受命催款,他首先与新疆某纺织厂取得联系,经多方了解该厂直接还款确有困难,同时该纺织厂主动提出可以进行债权转移,并出示了债权手续。王律师在审查清楚债权的具体情况后,与纺机厂领导分析了收帐方式。从上海到新疆路途遥远,且该纺织厂当前销售不景气、资金周转紧张,迫其直接还款确有困难。最后,决定“远交近攻”,直接从近处实施清欠工作。于是,王律师飞赴新疆,到纺织厂摆事实、讲道理,顺利取得了该纺织厂将200万元债权转移给上海某纺织机械厂的证明手续。王律师又动员该纺织厂财务科长一同飞回上海,与某纺织品进出口公司进行协商。经过一段时间的谈判工作,最后终于达成债权转移协议,确定新疆某纺织厂在上海某纺织品进出口公司的全部债权中的200万元转移给上海某纺机厂,由上海某纺织品进出口公司直接向上海某纺机厂还款。

由于理清了债务链,采取了从近处着手的策略,王律师从受命催款到收回全部欠款前后不过两月时间,真是高效、稳妥。

本案例中,王律师所采用的催款策略是相当高明的。因为经过认真地调查、分析,他明白若采用仲裁,起诉和财产保全等“远攻”战术去催讨清欠,胜算的把握不大,成效不彰,即使目的得逞亦很不经济。上海、新疆两地相距遥远,一旦提起诉讼,管辖权就很有可能落在新疆,那就会给催款带来极大的阻力。

所以,从一开始,王律师就回避“远攻”,尽量克服因两地相距遥远,在诉讼管辖权上存在的弱势,避免催款工作受地方保护主义的影响。当王律师了解到债务人资金周转紧张,但在上海某纺织品进出口公司确有500多万的债权时,他即决定采取“舍近求远”的催款策略,放弃“远攻”,从近处着手,选准突破口,理顺关系,转移债权,代位取偿,从而实现债权。

“舍近求远”催款方法的应用关键要在距离上作文章。譬如,本案例中,债务人的债务人与债权人同处一城,联系方便,同属纺织系统,关系密切,利于收帐;且债务人的债权数额远远超过了债权人需要清偿的债务数额,全额清偿的把握很大。出于这些有利条件,王律师巧妙运用“舍近求远催款法”,通过代位取偿的方式理顺了复杂的债务关系,实现了债权,取得了一般方法难以取得的效果。本案例启示我们,旨在催款清欠的债权转移应该达到如下目的:

1.尽可能地将债权债务双方由异地变为同地。

异地催款在时间、经费、人力诸方面都比同地催款付出的更多。在经济交往逐渐频繁,范围逐步扩大的今天,异地债务也同步增长,如果我们合理地运用债权转移法将异地债务转化为同地或同城的债务,不仅节省了时间、经费、人力,也为催款、执行提供了便利的条件。

2.尽可能将债务转移给偿债能力强的债务人。

转移债权的目的在于催款,如果我们将三角债理顺成为两方之间的债权债务关系,但债务人无偿债能力,这种债权的转移就难以实现催款的目的。因此,在考虑转移债权就应该把最终的债务人的偿债能力考虑进去。

3.将复杂的债务关系转化为简单的债务关系。

适用代位取偿方式要有一个前提,就是债务人同时是另外一个债务关系的债权人,这样的债权债务关系就比较复杂。由于要涉及到第三方甚至第四方,其它各方的债权债务关系交叉在一起?这就要求用债权转移法将多方的债务变为共有两方的债务,需要注意的是,在债权转移时应避免纠纷的发生。债权转移方式、期限、债权数额等方面都要在协议中确定下来。如果出现了新的纠纷,就会把债务纠纷搞得更为复杂,实现债权就更加困难。

不管是企业,还是个人在制定催款清欠方案时,都应当立足现实,着眼未来。如此才能适应内外局势的变化和发展,从而长期保持主动和领先,把握机会,赢得胜利。案例中正是由于王律师经过多方了解,细致调查,搜集证据齐全,充分考虑了债务人的地理位置、资金情况和债权债务现状,才针对性地提出了“舍近求远”催款策略,赢得了最后的胜利。

因此应用此法,当多方求证,搜集情报,确定债权属实、手续完备有效、方式经济便利,万万不可照搬照套,以致闹出刻舟求剑的笑话和落个鸡飞蛋打的下场。

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